論文(設(shè)計)題目: 論扭送的法律屬性

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山東大學繼續(xù)教育學院

畢業(yè)論文(設(shè)計)

論文(設(shè)計)題目: 論扭送的法律屬性

4 Q+ J& L( G4 @9 N, d& d姓名：劉斌
# y$ [; B+ W1 F# a1 z2 E  G* c4 X年級：2008級

專業(yè) 法學

學習中心
0 j) L1 m5 U1 s1 j濟寧第一職業(yè)中等專業(yè)學校

指導教師
許家劍
0 |0 s# q& P0 {8 M2 E職稱 教授

2010年10月18日

論扭送的法律屬性

【內(nèi)容摘要】扭送是指公民將具有法定情形的人強行送交公、檢、法機關(guān)處理的行為，它是法律賦予公民同犯罪做斗爭的一種權(quán)利，是見義勇為的一種類型。但由于我國現(xiàn)行立法對扭送制度的規(guī)定太過原則和抽象，沒有明確扭送主體的法律地位，有關(guān)扭送主體及對象的權(quán)利保障機制也不夠完善。在社會實踐中，扭送也存在被濫用或運用不夠的情況。因此，有必要對扭送制度進行專門立法，制定統(tǒng)一的全國性的規(guī)范扭送制度的《扭送條例》，使扭送有法可依，充分保障扭送主體及扭送對象的合法權(quán)益，實現(xiàn)控制、懲罰犯罪和保障人權(quán)的目的，伸張正義，壓制邪念。
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【關(guān)鍵詞】扭送
" @# e" s4 [! [9 ^; z法律
- Z8 N3 W; O) g2 }( m保障

【正文】

　　我國刑事訴訟法第63條規(guī)定：“對于有下列情況的人，任何公民都可以立即扭送公安機關(guān)、人民檢察院或人民法院處理：（一）正在實行犯罪或者在犯罪后即時被發(fā)覺的（二）通緝在案的（三）越獄逃跑的（四）正在被追捕的。這是我國法律對扭送的規(guī)定。但是，在理論界對于扭送的研究十分薄弱，在司法實踐中，公民在實施扭送的過程中出現(xiàn)的問題也層出不窮，不利于實現(xiàn)控制、懲罰犯罪和保障人權(quán)的目的，因此對于扭送的研究具有重要價值。

　　一、扭送的概念

　　從刑事訴訟法第63條的規(guī)定我們可以得出扭送是指：公民將具有法定情形的人強行送交公、檢、法機關(guān)處理的行為。[1][1]P160這一表述基本反映了扭送的內(nèi)涵，但沒有全部把握其特征。

　　正確理解扭送的概念，還應當把握扭送的以下特點并進行分析：

　　1.扭送主體的廣泛性。實施扭送行為的主體可以是任何公民。這說明扭送是公民一項普遍的權(quán)利，法律賦予每個公民扭送權(quán)，公民可以運用這種權(quán)利保護自己、幫助他人，同一切違法行為作斗爭。也伸張了正義，體現(xiàn)了國家支持的社會正氣。

　　2.扭送對象的特定性。按照刑事訴訟法的規(guī)定，公民可以扭送四類人：現(xiàn)行犯、通緝犯、越獄逃跑者或被追捕者。扭送的對象只限于上述四類人，任何人不能隨意擴大范圍。

　　3.有不同于強制措施的強迫性。首先，從“扭送”的詞義可以推斷出“扭”是一種送的方式，帶有迫使將其送交公安、司法機關(guān)的性質(zhì)，不同于強制措施的強迫性。但公民只有首先控制住扭送對象才能將其送交公安、司法機關(guān)，這當然不是扭送對象自愿的，即迫于某種形勢、迫于扭送主體行為的正義性和合法性。同時還存在來自于社會、群眾的壓力和法律的權(quán)威，從而在精神上迫使扭送對象隨同扭送主體一起去司法機關(guān)。所以它不同于司法人員的執(zhí)法有特定身份和權(quán)力做后盾，也就具有法定強制性。

　　4.具有即時性和暫時性。該特征對應的是刑事訴訟法第63條中的“立即”一詞。公民在發(fā)現(xiàn)具有法定情形的人時，在控制住扭送對象后應“即時”將其送往公安司法處理。必須立即送交，不得拖延。因此，扭送對于扭送對象人身自由的限制是暫時的，當公民將扭送對象移送至司法機關(guān)時，扭送行為結(jié)束。

　　5.保障性。扭送的另一層詞義是“送往”，側(cè)重點在于“送”。在這個過程中，公民不得對扭送對象進行關(guān)押和體罰，不能隨意進行搜查，不得隨意傷害扭送對象的身體或侮辱其人格。筆者認為扭送這一規(guī)定，有保障扭送對象人權(quán)的含義在其中。如果在扭送過程中，被扭送人行兇傷人，應從重追究其責任，而且如屬犯罪其性質(zhì)上應予從重定性，以保障扭送主體的合法權(quán)益。這種保障應是對雙方的保障，不能做片面理解。

　　二、扭送適用中存在的問題

　　扭送在動員公民協(xié)助公安司法機關(guān)緝拿犯罪分子，弘揚社會正義，保障人權(quán)方面起著不可忽視的作用。但是，另一方面，扭送在具體操作過程中出現(xiàn)諸多問題，根源在于我國刑事訴訟法對于扭送的規(guī)定在立法上存在缺陷，具體表現(xiàn)在：

　?。ㄒ唬┡に偷姆尚再|(zhì)規(guī)定不明確，對扭送主體的法律地位缺乏明確界定和權(quán)利保障機制。

　　縱觀其他國家的法律，無論是大陸法系還是英美法系，基本都存在類似我國“扭送”的規(guī)定，英美法系國家把任何人有權(quán)在沒有逮捕證的情況下對現(xiàn)行犯逮捕稱之為“無證逮捕”，德國則叫“暫時逮捕”。法、日則稱之為“對現(xiàn)行犯的逮捕”。這些國家都是將這一類似于“扭送”的規(guī)定，歸納在強制措施之中，而我國的刑事訴訟法中的扭送制度并非刑事強制措施。扭送行為是公民根據(jù)法律，對具有法定情形的人所采取的個人的行為，不具有職權(quán)性，是法律賦予公民的一項權(quán)利。但是在現(xiàn)實中，為何往往極少有人行使這一權(quán)利，以至于我們經(jīng)?？吹筋愃瓢咐骸扒鄭u一女青年勇斗小偷，而一名的哥不但不見義勇為，反而拉著小偷逃走”、“重慶市一公安在一中包車上與兩歹徒搏斗30分鐘后，只有一名保安最終站出來，其他40余名乘客自始至終充當?shù)亩际乾F(xiàn)場的看客”、“廣東省某保安員幫助一對男女奪回了被搶走的皮包，在保安員與歹徒搏斗時，這對男女非但沒有援助，在保安員被擊傷倒地后，他們既沒有報警也沒有進行必要的急救，而是選擇倉惶離去”。英雄流血又流淚的事件時有發(fā)生，扭送這一見義勇為之舉可能會對自身權(quán)益帶來損害，有時扭送犯罪分子可能還需要配合公安、司法機關(guān)取證和幫助調(diào)查。對于這些有利于社會的行為，我國法律并沒有制定相關(guān)法律進行保障。對于公民實施扭送行為時，其合法權(quán)益遭到侵害時如何救濟公民錯誤實施扭送時，是否應追究其法律責任？造成的損失是由國家承擔還是公民個人承擔？都沒有進行明確的規(guī)定，這不能不說是我國刑事訴訟法需要關(guān)注和完善的問題。

　?。ǘ┡に蛯嵤┲械膶εに蛯ο蟮娜藱?quán)保障不夠

　　刑事訴訟法中規(guī)定了扭送的對象是四類：現(xiàn)行犯、通緝犯、越獄犯和被追捕者。我國一直都提倡同犯罪分子做斗爭，公民對具有法定情形的人實施扭送是法律所鼓勵的。但是，有時也有將僅違反了公共道德的人扭送到有關(guān)部門的事件。這說明，扭送實施的隨意性比較大，對扭送對象的確定也比較困難。公安司法機關(guān)在執(zhí)行法律的過程中都會有錯捕情況，更何況無偵查權(quán)、無強制能力且沒有受過相關(guān)專業(yè)訓練的普通公民。但是執(zhí)法機關(guān)的錯捕是否違法，有嚴格的法定程序來加以衡量。扭送沒有相應規(guī)定，扭送的隨意性也增加了扭送對象的人權(quán)遭受侵害的風險。

　　另外，對扭送過程中扭送對象的處置問題。司法實踐中，往往由于公民對于犯罪的痛恨或被害人一方受到傷害的報復欲望，而出現(xiàn)一些過激的行為，如侮辱、示眾、拘禁、人身傷害等等。我們身邊也不乏有這樣的事件出現(xiàn)。這些行為顯然是錯誤的，甚至是違法犯罪的行為。因為憲法第37條規(guī)定：“中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯。……禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身體?！钡?8條規(guī)定：“禁止用任何方法對公民進行侮辱、誹謗和誣告陷害。”一個公民即使犯了罪，他的合法權(quán)益仍然受到法律保護，即使要限制或剝奪他的某些權(quán)利，也應當依照法定的程序來處理。但是這個原則往往被忽視，“痛打小偷”被認為事大快人心的“正常”事件，扭送對象往往也因為“做賊心虛”而自認倒霉。然而，這個問題是不容忽視的，是不符合國際人權(quán)保護準則精神的，對扭送對象的人權(quán)亦應保障。

　?。ㄈ┡に椭贫鹊囊?guī)定太過原則和抽象，易被濫用。

　　我國刑事訴訟法第63條僅以不到百字規(guī)定了扭送制度，如此“簡陋”已不能適應社會發(fā)展的需要?，F(xiàn)在我國大力提倡共建和諧社會，扭送制度對于營造和諧的氛圍具有相當大的調(diào)整功能。但是我國扭送的立法出現(xiàn)了大量空白和欠缺，規(guī)定得極為原則和籠統(tǒng)，在具體適用的過程中，無法應對出現(xiàn)的各種各樣的問題，扭送功能的發(fā)揮也幾乎處于沉睡狀態(tài)，致使如今社會無法形成敢于與犯罪做斗爭的好的風氣。甚至出現(xiàn)容忍犯罪，懼怕罪犯，“英雄流血又流淚”的不正常的社會現(xiàn)象。另一方面，濫用扭送，借扭送名義對他人進行誣告、陷害、打擊報復。這些實踐中層出不窮的問題，不得不令我們反思扭送制度規(guī)定的漏洞。

　　1.扭送主體范圍的缺陷

　　我國刑事訴訟法第63條規(guī)定：“對于有下列情況的人，任何公民都可以立即扭送……”筆者認為，從立法本意來看，國家是鼓勵一切人同犯罪做斗爭的。一切人既包括我國公民、外國公民和無國籍人。但是“任何公民”的表述是比較模糊的。即使從廣義來講指我國公民與外國公民，但無國籍人是不包括在其中的。有人提出不會造成很大歧義，但是如果出現(xiàn)扭送對象以扭送主體是外國人或無國籍人無權(quán)扭送而起訴其侵權(quán)的情況，會造成我國與外國交往中由于這一規(guī)定的缺陷成為他人攻擊的口實。筆者認為還是以“任何人”表述更為妥當。

　　2.扭送時間規(guī)定的缺陷

　　我國刑事訴訟法要求公民“立即”扭送，“立即”是個不確定的時間要求，需要立法進一步明確。比如說：“立即”到什么程度，衡量的具體標準是什么？如果是客觀原因如路途遙遠、交通不便、發(fā)生意外事件等造成扭送時間過長，是否應認為非法拘禁？筆者認為應對“立即”做出限定，具體要求是扭送過程的連續(xù)性，扭送行為的不間斷以及扭送行為在合理時間限度內(nèi)完成。

　　3.扭送結(jié)果規(guī)定的缺陷

　　從我國刑事訴訟法對于扭送結(jié)果的規(guī)定看，公民只能將扭送對象送交公安機關(guān)、人民檢察院或人民法院，不能是其他機關(guān)或單位。這一條件對保護扭送對象不受非法處置很有必要。但是，在司法實踐中，這一做法不利于順利扭送，因為有很多犯罪分子總是想逃脫，而不顧一切反抗，這必然會對扭送主體的人身安全構(gòu)成嚴重威脅。所以根據(jù)我國的實際情況，應擴大接受扭送對象的單位和個人。建議規(guī)定為：除司法機關(guān)外，公安機關(guān)的人民警察、基層公安保衛(wèi)組織或人員（包括治安聯(lián)防部門、街道、村鎮(zhèn)的治安保衛(wèi)組織、人員）都有義務(wù)接受扭送對象。但對扭送對象的處理權(quán)仍只歸于司法機關(guān)。這樣才能真正便利扭送，鼓勵扭送。

　　三、扭送的實現(xiàn)及保障

　　（一）應對扭送實行專門立法

　　正如上文分析，我國扭送立法規(guī)定得極為原則和籠統(tǒng)，其對社會生活的調(diào)整非常乏力。所以，當前應著重強化對扭送的法律控制，應當在法律上有統(tǒng)一、明確的界定。從實踐上，已有的國家立法無論是刑事訴訟法還是民法，都難以對扭送制度的實現(xiàn)及保障做出切實、完善的規(guī)定。所以要充分發(fā)揮扭送制度的作用，實現(xiàn)扭送的目的，應強化相應立法。

　?。ǘ┡に土⒎ǖ目蚣茉O(shè)計

　　筆者認為，關(guān)于扭送的立法，可以制定《扭送條例》分為四部分進行構(gòu)思：（1）總則部分。具體規(guī)定該法的制定依據(jù)、目的、扭送的明確定義、適用范圍、主管機關(guān)、原則與要求等內(nèi)容。（2）分則部分。應分別規(guī)定出扭送的方式、強度、處理扭送的程序等對實施扭送的公民的特殊保護和獎勵法律責任，規(guī)定實施扭送的公民和其他相關(guān)機構(gòu)在扭送中的義務(wù)和預設(shè)的法律責任。（3）救濟措施。扭送過程中可能出現(xiàn)對扭送主體和扭送對象發(fā)生諸多情況，產(chǎn)生一定后果，甚至發(fā)生難以預料的情況。出現(xiàn)后，法律采取一些應對措施，應以列舉式加以規(guī)定具體的辦法，予以救濟。（4）附則部分。具體規(guī)定實施該法的制定機關(guān)，其生效時間、準予援用的法律或法規(guī)等內(nèi)容。

　　（三）扭送立法應注意的問題

　　扭送程序中應注意的問題，筆者在上文中已基本論述過，不再贅述。下面將重點論述立法分則部分的對實施扭送公民的權(quán)利保障和扭送中各主體的法律責任問題。

　　1.對于扭送主體和扭送對象合法權(quán)益的保障

　?。?）對扭送主體合法權(quán)益的保障與救濟

　　扭送是法律賦予公民同犯罪行為做斗爭的一項權(quán)利，這一權(quán)利的行使往往伴隨著行為者包括生命在內(nèi)的重大利益的付出。我們對實施扭送的公民，需要的是有各種支持、關(guān)懷的保障機制。只有通過立法，建立健全社會保障機制，才能使“扭送”英雄流血不流淚。

　　首先，要建立健全全國性的法律保障體系。設(shè)定的規(guī)范要切實保障公民的人身不因扭送受到損害受傷的得到及時、完善的治療受到經(jīng)濟損失的得到及時賠償、補償死亡的能真正善后。我們認為對于由于實施扭送在與犯罪做斗爭中犧牲的公民，對于事跡特別突出的可以由人民政府授予其“烈士”稱號，其遺屬應享受撫恤待遇，尤其是其子女的就業(yè)、入學、入伍問題應適當予以照顧。

　　其次，該立法應特別支持扭送主體補償請求權(quán)利的主張。具體包括：對被扭送對象侵害的人，即被救濟者的必要費用償還請求權(quán)對扭送對象的損害賠償請求權(quán)。在此特別需要說明的是，立法應明確國家是保護扭送主體的責任承擔者，還應授權(quán)專門的機關(guān)來履行這一職責。在國家向扭送主體履行該責任后，再向扭送對象或被救助對象追償。

　　再次，設(shè)立扭送基金，加強政府和社會各界對公民實施扭送的扶持和保護力度。要設(shè)立各級扭送基金，從法律上明確各界、各行業(yè)都有責任和義務(wù)扶持公民扭送，確?；饋碓丛谥贫壬虾头缮系谋Ｕ?。同時由政府設(shè)立表彰、獎勵等規(guī)定，對公民的扭送行為進行表彰。這是從精神層面對敢于同犯罪做斗爭的公民的肯定，是鼓勵群眾見義勇為的重要手段之一。

　?。?）對扭送對象合法權(quán)益的保障與救濟

　　扭送是具有強制性的，對未犯罪或者被錯誤追究的扭送對象來說，這種強制又是以犧牲其人身自由和其他權(quán)益為代價的，但即使是犯了罪的人，他的合法權(quán)益仍然要受到法律保護。因此，為防止侵犯扭送對象的權(quán)利，立法應許可扭送對象采取一些措施，對自己的權(quán)利進救濟：扭送對象可以進行申辯，對于公民的錯誤扭送可以及時澄清可以要求送往司法機關(guān)處理，防止扭送主體非法拘禁、濫用私刑扭送主體主觀存在過錯造成侵權(quán)時，扭送對象可以要求扭送主體賠禮道歉、賠償損失如果被公安、司法機關(guān)錯誤處理，可以要求國家賠償。

　　2.由扭送引發(fā)的法律責任問題

　　首先要正確處理扭送不當造成侵權(quán)應承擔的責任的問題。因扭送而侵權(quán)的情況基本有兩種：一種是無過錯侵權(quán)，另一種是過錯侵權(quán)。對前者一般按緊急避險或正當防衛(wèi)處理。需要特別注意的是后者，這又有多種情況，如避險過當、防衛(wèi)過當。對主觀上有故意的過錯的，因其行為性質(zhì)發(fā)生質(zhì)變，實際上已對社會不利，已不符合扭送的價值要求，則該追究什么責任就追究什么責任。對于主觀上存在過失的則應對其見義勇為實施扭送的方面該保護的保護，該獎勵的獎勵，對其侵權(quán)方面該承擔什么責任就承擔什么責任。但在刑事責任方面應將扭送作為特別的從輕情節(jié)。這樣無論對扭送主體還是被侵權(quán)人都體現(xiàn)了公平的原則。

　　其次要對扭送制度中有關(guān)機關(guān)的責任問題做出明確規(guī)定。這些機構(gòu)包括公安、司法機關(guān)、醫(yī)療機構(gòu)等。具體可以規(guī)定：

　　對扭送對象不及時處理或相互推諉造成嚴重后果的扭送人員的有關(guān)情況應該保密而不保密，對需要保護的扭送主體及其親屬未采取措施予以保護，造成嚴重后果的，由其主管部門或者監(jiān)察機關(guān)對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分

　　醫(yī)療機構(gòu)對負傷的實施扭送的公民應及時組織搶救和治療，不得推諉或拖延。如有條件搶救治療而故意推諉或拖延救治的，由有關(guān)行政主管部門責令改正，拒不改正的，由其主管部門或監(jiān)察機關(guān)對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分TW、挪用扭送專項基金及其受益，尚不構(gòu)成犯罪，由其主管部門或監(jiān)管機關(guān)對直接負責的主管人員和其他直接負責人員依法給予行政處分，構(gòu)成犯罪的，由司法機關(guān)追究刑事責任其他相關(guān)機關(guān)可以參照以上規(guī)定處理。

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　　【注釋】

　　[1] 宋世杰。刑事訴訟法[M].長沙：湖南大學出版社、湖南人民出版社，2001.

　　[2] 山西汽修汽配網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)文章。見義不為“的哥”被停運市客管處考慮取消其服務(wù)資格